كتاب الجامع لأحكام الوقف والهبات والوصايا

المبحث الخامس: الشرط الخامس: أن يكون الموصى له متحقق الحياة - المطلب الثاني: شروط صحة الوصية للحمل - ج: 6 - ص: 451

الترجيح:

الراجح -والله أعلم- ما ذهب إليه المالكية؛ لما تقدم من الأدلة على صحة الوصية للمعدوم.

فرع:

تقدم أن جمهور أهل العلم يشترطون وجود الحمل.

وقد اختلفوا بما يتحقق به وجود الحمل على أقوال:

فعند الحنفية (١): يكون وجود الحمل إما بأن يعلم الموصي بحمل المرأة فيوصي لحملها، أو يُعلم بحالتين:

الأولى: إن كانت ذات زوج حقيقة أو حكماً، كما إذا كانت مطلقة طلاقاً رجعياً، يُعلم به ما إذا أتت به لستة أشهر من الوصية أو أقل من حين موت الموصي في ظاهر الرواية عندهم؛ لأن وقت نفوذ الوصية في حق الحمل وقت الموت، فيعتبر وجوده من ذلك الوقت.

وعند الطحاوي: أن تلده لستة أشهر من حين الوصية؛ لأن سبب الاستحقاق هو الوصية، فيعتبر وجودها عند الوصية.

والثانية: إن لم تكن ذات زوج كالطلاق البائن، أو المتوفى عنها زوجها بأن تأتي به لسنتين أو أقل مع ثبوت نسبه لزوجها؛ لأننا بهذه الحال تيقنا وجود الحمل حين الوصية.

وأما الشافعية (٢)، والحنابلة (٣): فاشترطوا لصحة الوصية للحمل أن

---

(١) ينظر: المبسوط ٢٨/ ٨٦، بدائع الصنائع ٧/ ٣٣٥ - ٣٣٧، تبيين الحقائق ٦/ ١٨٦، حاشية ابن عابدين ١٠/ ٣٤٢ - ٣٤٤.
(٢) ينظر: الأم ٨/ ٣١٧، تكملة المجموع ١٦/ ٢٩١، أسنى المطالب ٣/ ٣٠ - ٣١، البيان ٨/ ١٦٤ - ١٦٧، مغني المحتاج ٣/ ٥١ - ٥٢.
(٣) ينظر: المغني ٨/ ٤٥٥ - ٤٥٧، شرح منتهى الإرادات ٤/ ٤٦٣ - ٤٦٤، الإنصاف ٧/ ١٧٠ - ١٧٣، الإنصاف ٧/ ٤٥٦ - ٤٥٧.