كتاب موسوعة الإجماع في الفقه الإسلامي - ط الفضيلة

الفصل الأول: مسائل الإجماع في باب حكم الوصية - [١٥٧ - ١٦] لا تصح الوصية بما لا يملك - ج: 8 - ص: 374

صحيح الملك] (١).

عبد الرحمن بن قاسم (١٣٩٢ هـ) قال: [(ولا تصح) الوصية (بما لا يملكه الموصي) كالتوكيل اتفاقًا] (٢).

• الموافقون على الإجماع: الشافعية في أحد الوجهين (٣).

قال النووي: (ويستحب أن يوصي من له مال) (٤).

قال القرافي: (تصح الوصية من كل حر مميّز مالك، فتبطل وصية العبد لأن ماله للسيد) (٥).

قال المرداوي: (والوصية مستحبة لمن ترك خيرًا كثيرًا) (٦). قال الدردير: (وركنها الذي تتوقف عليه موسى: وهو الحر المالك للموصَى به ملكًا تامًا) (٧).

• مستند الإجماع: يستند الإجماع إلى أدلة حرمة بيع الإنسان ما لا يملك.

• الخلاف في المسألة: خالف في هذه المسألة: الحنفية (٨)، والشافعية في الوجه الآخر (٩)، والحنابلة في قول (١٠)، فذهبوا إلى أنه لا يشترط لصحة الوصية أن يكون الموصى به ملكًا للموصي حين الوصية؛ فلو أوصى بما لا يملكه كان فضوليًا، ووصية الفضولي منعقدة موقوفة على إجازة المالك؛ فإن أجاز فهو بالخيار إن شاء سلمها وإن شاء لم يسلم كالهبة.

النتيجة: عدم صحة الإجماع في أنه لا تصح الوصية بما لا يملك.

---

(١) بداية المجتهد (٢/ ٣٣٤).
(٢) حاشية الروض المربع (٦/ ٨٠).
(٣) الحاوي للماوردي (٨/ ٣٨٢)، وأسنى المطالب (٦/ ٦٧).
(٤) روضة الطالبين، ٦/ ٩٧.
(٥) الذخيرة، ٧/ ١٠.
(٦) الإنصاف، ٧/ ١٨٩.
(٧) الشرح الصغير، ٤/ ٥٨٠.
(٨) البحر الرائق (٦/ ١٦٤).
(٩) روضة الطالبين (٦/ ١١٩). قال النووي: (هو أفقه وأجرى على قواعد الباب).
(١٠) الفروع (٤/ ٣٦).