كتاب موسوعة الإجماع في الفقه الإسلامي - ط الفضيلة

الفصل الأول: مسائل الإجماع في عتق المماليك - [١٤ - ٤٩٥] تحريم وطء الجارية المشتركة، وتعزير الواطئ - ج: 3 - ص: 848

مطلقًا؛ ولا ينظر لخلاف ربيعة بن عبد الرحمن أن العتق لا يقع أذن الشريك أم لا، لما يأتي: قال النووي: (هذا مذهب باطل، مخالف للأحاديث الصحيحة, والإجماع) (١).

[[١٤ - ٤٩٥] تحريم وطء الجارية المشتركة، وتعزير الواطئ]

إذا كانت جارية مشتركه بين اثنين، حرم على أحدهما وطؤها، فإن فعل عُزِّر، ولم يبلغ بتعزيره الحد، ونفي الخلاف في ذلك.

• من نفى الخلاف: ابن قدامة (٦٢٠ هـ) حيث قال: (لا نعلم خلافًا بين أهل العلم في تحريم وطء الجارية المشتركة، . . . ولا خلاف في أنه يعزر) (٢).

• الموافقون على نفى الخلاف: ما ذكره ابن قدامة من أنه لا خلاف في تحريم وطء الجارية المشتركة، وتعزير الواطئ -وافق عليه الحنفية (٣)، والمالكية (٤)، والشافعية (٥).

• مستند نفي الخلاف:

١ - قال تعالى: {وَالَّذِينَ هُمْ لِفُرُوجِهِمْ حَافِظُونَ (٥) إِلَّا عَلَى أَزْوَاجِهِمْ أَوْ مَا مَلَكَتْ أَيْمَانُهُمْ فَإِنَّهُمْ غَيْرُ مَلُومِينَ (٦) فَمَنِ ابْتَغَى وَرَاءَ ذَلِكَ فَأُولَئِكَ هُمُ الْعَادُونَ (٧)} [المؤمنون: ٥ - ٧]. والوطء هنا صادف ملك غيره بلا نكاح، فإن اللَّه سبحانه وتعالى لم يحل الوطء إلا بنكاح، أو ملك تام (٦).

٢ - أن حل الوطء ينبني على ملك المتعة، ويستفاد ذلك بكمال ملك الرقبة (٧).

٣ - لا حد على الواطئ؛ لأن الوطء صادف ملكًا فيه شبهة، فيعزر (٨).

• الخلاف في المسألة: ذهب أبو ثور إلى القول بوجوب الحد على واطئ الجارية المشتركة (٩).

• دليل هذا القول: أنه وطء محرَّم؛ لكونه وقع في ملك غيره، فأشبه ما لو لم يكن

---

(١) "شرح مسلم" (١٠/ ١١٢).
(٢) "المغني" (١٤/ ٣٧١ - ٣٧٢).
(٣) "المبسوط" (٢٤/ ١٣٧)، "تحفة الفقهاء" (٢/ ١٢٧).
(٤) "المعونة" (٣/ ٩٩٥)، "التاج والإكليل" (٨/ ٣٩٢).
(٥) "المهذب" (٣/ ٣٣٩)، "البيان" (١٢/ ٣٦٥).
(٦) "المغني" (١٤/ ٣٧١).
(٧) "المبسوط" (٢٢/ ١٢٦).
(٨) "شرح الزركشي على الخرقي" (٤/ ٥٦٢).
(٩) "المهذب" (٣/ ٣٣٩)، "المغني" (١٤/ ٣٧١).