كتاب شرح التفريع

كتاب الكفالة والحوالة - ج: 6 - ص: 191

خلاف، كان القابض أو الدافع.

فإن قال أحدهما: بَيَّنتُ لك أنه لكذا، وقال الآخر: بل بينت أنه لكذا:

قال ابن المواز: يُقسم بينهما بعد أيمانهما - حلفا أو نكلا - على رأي ابن القاسم، وإلا قدّم الحالف على الناكل (١).

فإن ادعى أحدهما أنه بَيَّنَ، وقال الآخر: ما بَيَّنَ أحد شيئًا:

قال أصبغ: يُصدَّق المنكر حتى تقوم بينة (٢).

قال ابن المواز: وهذا مذهب عبد الملك وأشهب (٣).

قال التونسي: الذي يأتي على رأي ابن القاسم: أَنَّ مُدَّعي الإبهام سَلَّم القسمة، ويقع التداعي في النصف الآخر، فيُقسم؛ لتساوي دعاويهما فيه، فيحصل له ثلاثة أرباع (٤).

قال بعض القرويين: إنما تصح القسمة إذا كان الغريم عند دفع الأول معسرا، وحين التنازع موسرًا، أما لو كان معسرا عند التنازع فيقول القابض للكفيل: أليس لو صدقتك؛ لكان لي مطالبتك؛ لأنَّ الغريم معسر؛ فيكون القول قول القابض.

وإذا كان الغريم يوم الدفع موسِرًا، أو يومَ التنازع موسرًا، لم تصح القسمة، وصُدَّقَ الدافع؛ لأنه يقول: حين دفعت لم يلزمني الغُرم؛ لكون الغريم موسرًا،

---

(١) بتمامه في «الجامع» (١٨/٢٥).
(٢) «الجامع» (١٨/٢٦).
(٣) «النوادر» (١٠/ ١٣٨)، و «الجامع» (١٨/٢٦).
(٤) بنحوه في «الجامع» (١٨/٢٦) من غير عزو.