كتاب تحرير الفتاوي على التنبيه والمنهاج والحاوي

[باب. . .] - فصل [في موانع الولاية] - ج: 2 - ص: 539

قال في " المهمات ": فالصحيح: جوازه سفرًا وحضرًا مع وجود القاضي ودونه؛ لأنه الصحيح في التحكيم كما هو مذكور في القضاء، وسواء كان السفر طويلًا أم قصيرًا.

قلت: ومراده: ما إذا كان المحكم صالحًا للقضاء، فأما هذا الذي اختاره النووي فشرطه:

السفر، وفقد القاضي، وصحح السبكي إنكار رواية يونس، وأنها لا تزوج عند فقد الحاكم؛ ويدل له: ما رواه البيهقي في " المبسوط " عن الشافعي: أنه قال: وإن ولت امرأة ثيب نفسها رجلًا .. فليس له أن يزوجها، وإن زوجها فرفع ذلك إلى السلطان .. فعليه أن يفسخه، وسواء طال أو قصر، وجاء الولد أولم يأت.

فصلٌ [في موانع الولاية]

٣٥٣٢ - قول " المنهاج " [ص ٣٧٧] و" الحاوي " [ص ٤٥٧]: (لا ولاية لمجنون) و" التنبيه " [ص ١٥٨]: (ضعيف) والمراد: ضعف العقل، يتناول بإطلاقه متقطع الجنون، وهو الأصح في " أصل الروضة " (١)، وحكى الرافعي تصحيحه عن ابن كج والإمام والغزالي (٢)، ومقابله عن البغوي (٣)، وجعله في " الشرح الصغير " الأشبه، وفي " التذنيب " الظاهر (٤)، وفي " المطلب ": أنه ظاهر نصه في " الأم "، وإذا قلنا به .. فالصحيح انتظار إفاقته، وقيل: يزوج الحاكم، وقال الإمام: هو كالغيبة (٥)، فتقاس مدته بمدتها وفاقًا وخلافًا، فلو أفاق المجنون وبقيت آثار خبل يُحْمَلُ مثلها ممن لا يعتريه الجنون على حدة في الخلق، ففي (٦) عود ولايته وجهان، قال في " الروضة ": لعل الأصح: استدامة حكم الجنون إلى أن يصفو من [الخبل] (٧).

٣٥٣٣ - قول " التنبيه " [ص ١٥٨]- والعبارة له - و" الحاوي " [ص ٤٥٧]: (ولا يجوز أن يكون الولي سفيهًا) يتناول غير المحجور عليه، لكن قال الرافعي: ينبغي ألَّا تزول ولايته (٨)، ويوافقه قول " المنهاج " [ص ٣٧٧]: (وكذا محجور عليه بسفه) وفي المسألة وجهان حكاهما الماوردي

---

(١) الروضة (٧/ ٦٢).
(٢) انظر " نهاية المطلب " (١٢/ ١٠٦)، و " الوجيز " (٥/ ٧١).
(٣) فتح العزيز (٧/ ٥٥٠)، وانظر " نهاية المطلب " (١٢/ ١٠٦)، و " الوجيز " (٥/ ٧١)، و" التهذيب " (٥/ ٢٨٣).
(٤) التذنيب (ص ٦١٣).
(٥) انظر " نهاية المطلب " (١٢/ ١٠٧).
(٦) في النسخ: (وفي)، ولعل الصواب ما أثبت.
(٧) الروضة (٧/ ٦٣)، وفي (أ)، (ج)، (د): (الخلل)، والمثبت من (ب)، وهو الموافق لما في " الروضة ".
(٨) انظر " فتح العزيز " (٧/ ٥٥١).